律師的辦案經(jīng)驗與技巧 —— 選自律師的藝術(shù)

中國政法大學(xué)出版社在1992年出版了《律師的藝術(shù)》，出版至今已有二十余年，但書中登載的文章仍不失為經(jīng)典，其中描寫了很多律師辦案的藝術(shù)、經(jīng)驗和技巧，值得我們今天借鑒。

本文通過幾個簡單的規(guī)則，勾劃出如何準(zhǔn)備爭訟案件的正確方法。

辯護(hù)的藝術(shù)是以一種有明確說服力的語言，向你闡述有關(guān)案情的事實和法律關(guān)系。這種方式，一開始便獲得了聽訟者的好感，然后逐步將他們的思想引到你的法律最終結(jié)論上。無論他們是否贊成你的觀點，都不會因為已存在的法律事實懷疑你的可信度，他們都能夠理解你作出的邏輯結(jié)論和你所推斷的案情事實關(guān)系。為了做到這一點，及獲得當(dāng)事人的認(rèn)可，我們必須在職業(yè)生活之初，為自己制定一個任務(wù)計劃，并隨著經(jīng)驗的增長在細(xì)節(jié)上逐漸改進(jìn)，直至規(guī)劃出自我的一套完美法律生涯之路。

為做好清晰論證，必須深入了解案清，精確地從你與當(dāng)事人的溝通中和能供給的材料中，估測出對方的立場。要做到這一點，必須時刻勤奮和思考，清楚地了解案件的全部有關(guān)事實，冷靜地推理分析。為了有效地進(jìn)行辯護(hù)，你必須運用奕棋術(shù)。就像某位前輩曾經(jīng)的訴說，你必須考慮你與對手在盤面上有多少棋子，盡可能地猜測對手會如何出棋，計劃出你能如何移動的棋子，無論是進(jìn)攻還是防御，都能達(dá)到良好的法律效力。

演員、演說家和律師的藝術(shù)有相通之處。一個出色的演員不會僅僅滿足于熟記臺詞，他們會反復(fù)進(jìn)行排練，直至確信演技能夠產(chǎn)生共鳴獲得眾多認(rèn)可。同樣的原則也適用于你。你所辦理的任何一個案子都會提高或降低你的聲譽，由此，律師做好出庭的準(zhǔn)備工作，不僅有利于當(dāng)事人，有利于國家正義之執(zhí)行，也有利于律師本人。而那些無準(zhǔn)備的工作不僅損害了當(dāng)事人的利益，也使律師名聲掃地。

如果沒有預(yù)先制定一個縱觀全局的計劃。開庭時，法官的第一個問題就會難住你。當(dāng)你在法庭上進(jìn)行辯論時，會出現(xiàn)語言組織混亂，陳述事實不夠明確。這樣在你闡述你的觀點時會發(fā)生許多困難，你會發(fā)現(xiàn)忽略案件法律關(guān)系，會顯得的闡述愚鈍，是致使你敗訴整個案件的主要原因。

一些從后期介入的案件，部分律師不會認(rèn)真遵循辦理案件的步驟，開庭前并沒有對案件進(jìn)行嚴(yán)肅的思考。另一方面，案中的問題被謹(jǐn)慎的限定，沒有將案件的事實在適當(dāng)?shù)臅r間位置里呈現(xiàn)明確，整個辯論顯得毫無主題。無關(guān)和末流的論點被毫不猶豫地刪除掉，法律的依據(jù)被謹(jǐn)慎地加以引用。也許你會認(rèn)為做到這一切很容易，但是我熟知，一個流暢的開場和精練的陳述意味著數(shù)以時計，日計的精心準(zhǔn)備。大多數(shù)律師總是把失敗歸因于沒能掌握方法，而很少強調(diào)自己的能力，但他們沒有認(rèn)識到其實贏得案子的方法就是在開庭前發(fā)奮地練習(xí)準(zhǔn)備。

如何做好勝訴的庭前準(zhǔn)備工作，必須自我規(guī)劃出一個完整的體系輪廓，首先查閱一遍手上的所有事實材料，適當(dāng)?shù)呐判蚰愕拈_庭資料。然后，按序右上角編碼以便查閱。第二步，用書寫紙，重點勾畫出所有庭審的關(guān)鍵人物及個人資料，備注好有關(guān)案情的索引。此后用精簡的詞句陳述本案中的關(guān)鍵問題，最后再將書寫紙分類標(biāo)注，以便開庭時翻閱。

庭前記錄好所有對法庭后續(xù)會產(chǎn)生影響的關(guān)聯(lián)事實，在那些構(gòu)成你辯護(hù)之基礎(chǔ)的事實下劃上橫線，證明它們具有絕對的必要性。對你有利的事實劃上藍(lán)線，對你不利的事實劃上紅線。如果你要傳喚證人出庭作證，那么把證人的名字寫在各部分的相應(yīng)位置上，在這種情況下，證人名字的旁邊草略地記下有關(guān)內(nèi)容的要點。因為雖然你可能已經(jīng)把有關(guān)內(nèi)容的各條都記在心里了，但是當(dāng)你向你的證人提問時，你的注意力可能因其它因素而暫時有所轉(zhuǎn)移，這樣你就可能漏掉一點，如果你的對手機敏的話，他就不向你的證人提問，而讓他盡快離開證人席，也許這一點技術(shù)問題就會讓你敗訴。

要特別小心地把每一個事實與它要導(dǎo)出的理由放在一起。在做到這一點后，再轉(zhuǎn)入下一個題目“法律”，要以謹(jǐn)慎選擇出的語言建立你要確立或者反駁的問題。在許多案子中，所適用的法律是如此的基本與常見，以至無需直接引證它，但你在預(yù)備你的辯論時，可以用你自己的語言復(fù)述一下這類法律的內(nèi)容，然后再審閱書本，核對一下。如果你認(rèn)為有必要引用一些法規(guī)，就把它們在法規(guī)集中的頁數(shù)記下來。不要以為每一個案子都必須在法庭上引用法規(guī)，切記在法官充分了解事實以前，不要向法官揮舞你的法規(guī)。當(dāng)然，當(dāng)你已經(jīng)成功地確立了你所依賴的事實，那么，在你的訴狀中簡略地指出你所欲適用的法規(guī)內(nèi)容，這倒是一種合適的做法。

如果你是作為原告的代理人出庭，那么，你的筆記里必然包括他的全部事實。然后，考慮你如何對付被告和證人。研究你手中的材料，從中可能發(fā)現(xiàn)一些線索，依此判斷你的對手準(zhǔn)備采取什么策略，花一些時間想想你打算向你的對手及他的證人提出一些什么問題，并盡量地刪簡這些問題，使之以極為簡練的形式出現(xiàn)。但是，不要束縛于這些預(yù)先想好的問題，因為案件的審理沿著未曾預(yù)料的方向飛速發(fā)展時，一些事先不曾想到的或者先前認(rèn)為是細(xì)小的問題會突然變得突出起來。因此，在筆記本上要留出一定的空白，以便在審理的過程中，當(dāng)遇到其它關(guān)鍵問題時，能寫下只言片語，用以引導(dǎo)自己的行動。

庭審中交叉提問是一門最難以掌握的最精妙的藝術(shù)。常常是對方提出了危險的問題，而應(yīng)對方卻作出了必定導(dǎo)致失敗的回答。有時，律師為彌補對手攻擊所留下的漏洞（這此漏洞或是由于自己不仔細(xì)，或是由于已方證人的慌張、遺忘和不切題的證詞而造成的），會沒有任何具體的攻擊和導(dǎo)致成功的計劃而隨意亂說。在交叉提問中，任何發(fā)揮是最危險的事情，你幾乎必定會由此而觸礁翻船。由此，應(yīng)當(dāng)牢牢地記住你認(rèn)為你能從每一個對方證人那里獲得的東西，小心不要超出你為自己確立的界線。如果你對一個證人沒有提任何問題而讓他離去，法官并不會由此而認(rèn)為你無能。如果對方的證人沒說什么不利于你這一方的話，那就讓他過去，沒有理由相信你能從他那里擠出些對你有利的東西。對此，法官非但不會有貶意，反而會認(rèn)為你是一個遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于一般水平的機智而靈活的律師。

最后，在你所列的單子上加上估計你的對手會依據(jù)的權(quán)威文件，并且記下你能擊敗對方的引證。這樣，你就到達(dá)了準(zhǔn)備工作的最后階段，如果你返過頭來，從第一頁瀏覽你的全部筆記，你會發(fā)現(xiàn)一個明晰且有效力的辯護(hù)詞所需要的所有材料都以其適當(dāng)?shù)闹刃蚨徽砗昧恕Ｄ阋延辛水?dāng)事人雙方，問題，處在適當(dāng)位置的事實，法律。當(dāng)一切準(zhǔn)備妥當(dāng)以后，手拿你的全部筆記，平靜地對自己演習(xí)一下你將要對法官說的話。令人吃驚的是，這一切會印在你的腦子里。只要做到了這一點，那么無論你面對的事務(wù)如何錯綜復(fù)雜，也無論你要面對什么樣的對手，你都會感到愜意和自信。由此而來的另一個結(jié)果是，你無需在法庭上在一堆文件中尋找某個特殊的日期或細(xì)節(jié)性事實。在整個法庭判案過程中，你能夠輕易地為任何具體事實提供所有的有關(guān)事實，如此，你預(yù)先花費的全部勞動使你現(xiàn)在可以騰出手來，用更多的時間注視案子在法庭上的進(jìn)程與轉(zhuǎn)折。

只要準(zhǔn)備充分，一個能力雖然屬二流但勤奮的人，卻能一次又一次地戰(zhàn)勝一個才華橫溢卻較少勤奮的對手，這對于律師來說，是千真萬確的事情。

當(dāng)你結(jié)束一個案子以后，把你在本案中的筆記歸檔，并記下它的檔案號碼與日期。把你在案中所不得不查尋的法律以最簡明的形式略記下來，并在所記的紙張右邊寫上案子的類別縮寫。當(dāng)以后遇到同類案子時，你就可以在你的舊筆記中發(fā)現(xiàn)截止你辦上一個案子時的所有有關(guān)法律，然后再去查找近來的法律決定。我說你可以發(fā)現(xiàn)所有有關(guān)法律，當(dāng)然是因為你也記下了不利于你的法律，這樣你就可以看看你過去的對手與你對庭時使用了其中哪些。以這種方式，你為自己省去了大量的工作，因為同樣的論點時常會重復(fù)出現(xiàn)。

以上所說的都意味著律師的艱苦工作，應(yīng)具有正確方向才能逐步邁向成功。當(dāng)然，關(guān)于這一類問題，還有另一種觀點：如果你收取了律師費，那么，只有付給當(dāng)事人相應(yīng)的勞動成果，你才算得上一般人所說的誠實可信。你才能無愧于你的當(dāng)事人，無愧于你自己和律師的職業(yè)。

談案部：劉一婷

二〇一八年九月十七日

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